律师:如何正确理解互金协会提示外汇贵金属平台风险?

互金协会并不是一个政府部门,从其规章来看属于自律性的行业社团法人,从法理赋予人格的角度上看与企业法人属于同一地位。所以这篇提示并不属于法律法规范畴,它是一个社会组织对公众的善意提醒和对参与会员的约束。

2017年11月10日,也就是上周周五,中国互联网金融协会(以下简称“互金协”)发声《关于防范通过网络平台从事非法金融交易活动的风险提示》(以下简称“提示”)并被各大金融财经网站转载,提示多种金融产品杠杆交易的风险。互金协的提示共计两条,重点在于第一条,刚刚经历金融整改且正在余震中的互联网金融衍生行业人士又一次受到了触动。

首先需要了解互金协的性质为何。这并不是一个政府部门,从其规章来看属于自律性的行业社团法人,从法理赋予人格的角度上看与企业法人属于同一地位。所以这篇提示并不属于法律法规范畴,它是一个社会组织对公众的善意提醒和对参与会员的约束。

律师:如何正确理解互金协会提示外汇贵金属平台风险?

提示正文中在提及境内外机构未经许可从事金融产品交易时,用了一个括号(含跨境),而且把外汇放在第一位。结合行政执法部门自2000年初基本每隔一两年就会有专题行动,最近更是接连不断的动作,可以得到两点基本结论:

1、从社会经济发展角度和政府控制力角度而言,外汇不管制,则有可能引发大量的洗钱和跨境非法转移资金的情形。

2015年4月至11月,据报道公安部门重拳打击地下钱庄,涉案金额8000多亿元人民币;2016年开始至2017年2月26日,据报道各地公安机关按照公安部的部署和要求,供破获地下钱庄重大案件380余起,涉案交易金额逾9000亿元人民币,更是顺藤摸瓜处理了一些骗取出口退税、虚开增值税发票和诈骗政府奖励的犯罪,以及在一定程度阻止了贪腐赃款的转移。

这么大的体量,如果能够用于国内经济发展,那么将有力地促进各产业和社会建设的前进,在实体经济刚刚从低落回归平稳的时期尤为重要,税收也将可能因此受益。

再考虑到诈骗、网络赌博、贪腐潜逃、走私、贩毒和其他上下游犯罪的猖獗,从资金出入境源头进行控制,无疑是一个好的选择。自从网络流行以后,我们偶尔开玩笑会说,你不知道电脑另一边是谁,是什么。资金也是一样,通过地下钱庄或者帽子戏法对赌网络交易,可能会让境外敌对势力获得金元支持,对国家安全也造成影响。

更加有利于政府部门对于民间资本的了解,可以摸清经济现状,也可以引导资金流向有利于国计民生的领域,或者促进国内金融投资领域的发展。国内现有的金融投资行业,包括股票期货现货等可能因大量资金回流而获益匪浅。

2、可以看出中国境内民间外汇储量和闲散资金存量是非常可观的,而且具有寻找新型投资渠道的迫切性。

笔者个人建议,堵不如疏,对外投资的方式范围可以适当扩大,中国民众亲身参与国际金融市场,也有助于中国在世界发声,影响商品世界定价权。笔者相信,中国并不缺乏优秀的投资人才,积极参与国际金融市场是可行的。前提是,各个参与的机构向投资民众良好地宣传、讲解国际金融交易规则,通过模拟盘结合内盘经验积累投资技巧,避免沦落为金融大鳄轻而易举获得的猎物;同时,在中国境内展业的机构必须实际注册并实到资本,不能仅仅是空壳公司,可以随时跑路

如果参与机构并没有抱着对赌、诈骗的心态,引导民众合理投资,那么民众也应该会接受获利的快感或损失的风险,假如在境外市场获利,也可以反哺国内的生产和消费。

但如果说杠杆金融衍生品网络交易都必然非法,笔者认为个别表述需要进一步斟酌,比如现在非常流行的TD业务也是存在杠杆的网上交易,也涉及贵金属。现有市场主体经过省级政府或中央政府批准设立的,都应该视为合法的从业主体,在具体的交易规则和经营操作上严格监督即可。

另外,提示也透露出一种行业观点,参与非法交易的双方权益均不受法律保护,投资者们不能抱着侥幸心理随意入场,赚了算自己的,亏了找政府要求保护。这对于参与者们亦可算是一种警示,在任何收益与风险并存的行业里,必须谨慎行事,事前思考,事中审慎,事后认可。

作者简介:李俊南,华勤基信律师事务所律师,多年从事现货行业法律服务工作。

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